DERECHO Y TECNOLOGÍA:- DISCURSO SOCIOLÓGICO Y TECNOLOGICO

I

COLISION DE NORMAS

CONSTITUCIÓN DE LA PROVINCIA DE TIERRA DEL FUEGO

CONSTITUCIÓN NACIONAL

II

ESPECTRO RADIOELÉCTRICO COMO RECURSO

COMPETENCIA FEDERAL

RECURSOS PROPIEDAD DE LOS ESTADOS PROVINCIALES

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En poco tiempo, se dispondrá en el mercado, de un dispositivo que permitirá a las personas , prender o apagar, cerrar o abrir, todo aquello que cumpla una función con estas acciones: interruptores, cerraduras, etc, todo ello a distancia, utilizando frecuencias del espectro radioeléctrico; ya fue presentado en una feria de Alemania y hace pocos días otra empresa también lo presento en Europa, algunos especialistas sostienen que podría ser operable hasta 100 metros de distancia de lo que se pretende accionar, Ud. ya puede imaginar la multiplicidad de usos. El sistema se denomina Bluetooth.

Irrumpirá con enorme fuerza y seducción. Se utilizará en domicilios, oficinas, etc, hoy en esos sitios no existe la frecuencia en que operarán estos equipos, las frecuencias será generadas y controladas por el sistema mismo. Esas frecuencias no están hoy allí, naturalmente, esperando al nuevo artefacto. Estas frecuencias se generaran por el artificio del talento del hombre, y aunque en el caso sean a partir del comienzo del uso, un recurso, éste recurso no es natural, es natural el medio por el que se desplazan, irrumpe por las paredes y puertas sin ocupar el lugar de estas cosas, lo que no es para nada algo natural, salvo que se trate de rayos cósmicos o rayos X o radiaciones ionizantes alfa, beta o gamma, todo lo cual es sumamente peligroso.

La persona que opere el sistema, dispondrá de una libertad de movilidad mientras lo hace, es decir, se trata de un terminal de radio móvil, por el cual también se podrá iniciar la operación de otro terminal que puede ser de radio o inalámbrico en su función, como ser una PC.

La frecuencia que se utilice para mandar las señales a voluntad está regulada a nivel mundial, precisamente en el seno de la Unión Internacional de Telecomunicaciones, por medio de la oficina de Radiocomunicaciones,( UIT-R), organismo que vincula a nuestro país por un tratado internacional vigente y que cada cuatro años se revisa con la asistencia de delegados plenipotenciarios de Argentina.

Precisamente, en la UIT-R se discute ,además, el aspecto tecnológico de estos aparatos, para unificar a escala continental temas técnicos, por los que se vuelve necesario que en cada país se respeten estas normas.

El procedimiento se denomina "homologación" del equipo, que equivale a una certificación que las autoridades expiden y que pretende asegurar que no se causará perjuicios a terceros. Lo que es registrado, es decir, existe un Registro de éstas homologaciones y las producciones industriales se adaptan a estos patrones técnicos consensuados a nivel mundial, por una necesaria economía de escala y para permitir que una persona ,para disponer del mismo servicio, pueda adquirir su equipo, por la marca que le resulte conveniente.

Las posibilidades de generación de las frecuencias para distintos usos del que menciono, desde comunicaciones a órbitas satelitales, celulares, radiodifusión sonora o televisiva, etc, también se acuerda en el seno de la UIT-R, organismo que no dispone de un Consejo de Seguridad para ejercicio de veto y lugar institucional donde, cada país , representa un voto.

En su seno, se definen acciones y procedimientos de Adjudicación, Atribución y Asignaciones del recurso espectral y formas de comunicar las decisiones entre las Administraciones nacionales de cada país miembro.

En algunos casos, la falta de uso de una frecuencia radioeléctrica puede encubrir conductas reprochables, como la de "reserva de frecuencia". La asignación de frecuencias es un acto administrativo por el cual se permite el uso de una frecuencia, para un determinado servicio, por el previo reconocimiento de la aptitud de su utilización por medios homologados (equipos), respecto a un usuario o licenciatario de servicios.

El acto administrativo de asignación de frecuencias, no puede llevarse a cabo sin la previa atribución de éstas o bandas de las mismas y éste acto no puede llevarse a cabo sin la previa adjudicación ( respecto a países, servicios y frecuencias, respectivamente) que se decide en el seno de la Unión Internacional de Telecomunicaciones (UIT-R), organismo éste que ejerce el Poder de Policía a nivel internacional en la relación entre Administraciones, respecto a disponibilidades de frecuencias; de forma tal que, determinadas frecuencias o bandas de frecuencias integran el patrimonio de afectación de la Nación y la falta de uso de estas facilidades implica la posibilidad que la autoridad de control a nivel mundial ( antes IBRF – Oficina Internacional de Registro de Frecuencias), desafecte estos bienes del patrimonio nacional , por determinadas causas regladas en Convenios Internacionales homologados por el Poder Legislativo Nacional, operándose una especie de "capittis diminuttio máxima" en la materia, ya que tales frecuencias no vuelven a ser afectadas en su condición original.

Por lo tanto, en materia de Derecho Internacional Público, se verifica la existencia de tres actos que implican disponer de frecuencias del espectro radioeléctrico, la Adjudicación, la Atribución y la Asignación.

Tampoco se percibe suma alguna "por el uso del espacio aéreo que ocupa la frecuencia". La frecuencia no ocupa espacio aéreo, si una aeronave – lo que es de competencia federal - lo ocupa, por ejemplo, una línea de alta tensión que atraviesa un fundo, para lo cual la regulación de Electroductos fue instituida en oportunidad del diseño del tendido de las redes de alta tensión de la represa El Chocón. Para comprender el fenómeno físico , debe advertirse que el término frecuencia se refiere a una secuencia de hechos.

Frecuencia radioeléctrica es: la cantidad de veces en que un campo electromagnético cambia de dirección, en la unidad de tiempo, a la velocidad de la luz en el vacío, sin guía artificial. Se mide en ciclos, kilociclos, megaciclos, gigaciclos, o bien en hertz, kilo hertz, mega hertz o gigaherzt y no ocupa lugar alguno ya que no responde al concepto tradicional de la física mecánica , donde se señala que el espacio ocupado por una partícula u objeto no puede ser ocupado simultáneamente por otro. Más aún, en la física mecánica clásica, donde el lenguaje es preciso pero estrecho, no tiene valor lo que es verdad o falso en los términos de la lógica proposicional, sino que tiene vigencia lo que se constituye como útil o inútil, por ejemplo: el punto (intersección entre dos rectas) que tiene masa ( el peso de un cuerpo dividido por la aceleración de la gravedad ; p/g ), o el concepto de sólido indeformable que considera que cualquier fuerza no deforma su estructura molecular, todo lo cual es falso pero útil para las consecuencias que de estos conceptos se han inferido, para función de los ingenieros y creatividad de los arquitectos.

El fenómeno electromagnético puede describirse en el lenguaje técnico o sociológico, dado que se trata de términos de energía, y el concepto de energía es a la física lo que el concepto de cultura es a la antropología filosófica, donde, en ésta última se utiliza el lenguaje sociológico, amplio, pero difuso. Una traducción secuencial y bidireccional posibilita una comprensión del fenómeno desde distintos ángulos, como mas adelante se describe.

CONSTITUCIÓN DE LA PROVINCIA DE TIERRA DEL FUEGO

Por haber sido instituidos de acuerdo a las formalidades legales vigentes, corresponde, respetuosamente, emitir opinión fundada respecto a los artículos que se mencionan de la Constitución Provincial, en la inteligencia de apreciarse el esfuerzo denodado que la justa defensa del federalismo implica, además y también, en la Constitución Nacional y en el espíritu y mejor de los criterios que los señores Constituyentes de la Provincia de Tierra del Fuego han puesto en vigencia para la construcción de la máxima norma de la provincia.

Es en la estética de tal encuadre, en que se analizarán algunos institutos que, a nuestro criterio, confirman claramente la competencia del Gobierno Nacional en la materia, excluyendo la competencia provincial.

I .- EL CONCEPTO DE RECURSO

II.- EL CONCEPTO DE RECURSO NATURAL

III.-EL CONCEPTO DE ESPECTRO

IV .- EL CONCEPTO DE ESPECTRO ELECTROMAGNÉTICO

V.- EL CONCEPTO DE ESPECTRO DE LUZ VISIBLE

VI.- EL CONCEPTO DE ESPECTRO RADIOELÉCTRICO

VII .- LA CONSTITUCIÓN NACIONAL

• El cambio mas radical en la representación del papel moneda ocurrió en la Conferencia de Bretón Wood, donde la referencia del papel moneda al patrón oro dejó de tener vigencia, para asentarse en la producción masiva de bienes y servicios, tangibles e intangibles.

• Hoy, el bien constituido como recurso ineludible es el acceso a la información y la información misma, lo que por si puede constituirse en un recurso con el propósito de procesarla y obtener "conocimiento". Pero existe una especie de metabolismo que constituye un umbral entre el acopio de información y la velocidad de su disponibilidad y la llegada al conocimiento mismo, el que implica una verdadera tarea multidisciplinaria de inteligencia estratégica, ahora ya instalada en el ámbito empresario. Entonces, el recurso para las decisiones está en la aptitud de elaborar una prognosis lo mas certera posible.

• Es en éste camino donde se comenzaron a diferenciar los recursos tangibles de los intangibles, creándose una zona gris para delimitar aquellos que son de dotación finita y aquellos que son de dotación mutable, pero nunca no finita.

• Es en este proceso donde el concepto de recurso adquirió además de la característica de dotación finita, el de instrumental, ya mas definitivamente. Contemporáneamente se presento el fenómeno de una expansión intensa de la utilización de la generación de ondas radioeléctricas como portadoras de señales, en distintas modulaciones y niveles de energía, con aplicaciones matemáticas que lograron traducción tecnológica ( algoritmos en spread spectrum , CDMA, etc.). El Silicio fue dejado como recurso para los microchips y se volvió al arseniuro de galio para la construcción de generadores de señales a partir de estructuras moleculares mas monolíticas en materia de micro electrónica aplicada a las radiocomunicaciones.

• Las crisis petroleras y la hiperindustrialidad produjeron consecuencias que se manifestaron en nuevos conceptos culturales, como la biodiversidad, la concepción de ecología, la instalación de una nueva y fuerte visión de los recursos energéticos tangibles y los derechos de su explotación; lo que se introdujo con la concepción de la existencia de los mismos en la "naturaleza" de la tierra, como el petróleo, el gas, las fuentes hídricas, etc.

• Esta doctrina fue recogida por la legislación de los nuevos mercados y las naciones que los promovieron, en función de la extensión de los intereses estratégicos de los nuevos actores.

• No existe legislación que recepte al espectro radioeléctrico, en su descripción y tipificación como recurso natural, con necesario rigor intelectual, si existe doctrina de divulgación, la cual no ha incursionado en su continente , que es el espectro electromagnético, que no es un recurso en su extensión hiperespacial, sino en algunos aspectos vinculados a su degradación por terceros y en lo que hace a una pequeña fracción de él, como un bien tremendamente importante: la luz visible, pero con una ausencia destacada del concepto económico de recurso. Pero sí es natural, como el arco iris, no podemos evitarlo, podemos degradarlo, como un ataque al recurso o como protección, si fuera necesario.

• Es precisamente en éste punto en que se debatió respecto a la llamada "ecología del espectro radioeléctrico", hablándose del estado "sucio" de algunas bandas de frecuencias destinadas a ser utilizadas en servicios de radiocomunicaciones móviles. Lo que introdujo la necesidad de forzar migraciones de usuarios de un nivel de frecuencias generados por ellos a otros a fin de posibilitar la habilitación de nuevos servicios ,cuyos prestadores generarían las señales necesarias en esas mismas bandas de frecuencias con su propio equipamiento.

• De esta forma una nueva edad tecnológica desplazo a la precedente y, además, cuando la tecnología anterior pudo ser amortizada con la suficiente extensión y con vistas a los ritmos de amortización y flujos de caja de los nuevos servicios, cuyos parámetros fueron mensurados de forma tal, que otorgaron certeza a la decisión de desprenderse de la anterior tecnología e invertir en la reciente.

• En éste solo aspecto se produjo una influencia del concepto de "naturalidad" al recurso que nos ocupa en éste momento.

• Inclusive, desde un punto de vista quizás insólito para el caso, podríamos afirmar que se pueden considerar como recursos naturales, todos aquellos bienes, cosas y elementos que, desde el punto de vista de la teología o interpretación del Antiguo Testamento, fueron creados por Dios, antes que existiera el Hombre y que éste llega a saber utilizarlos, sean o no renovables.

• También, respecto a éstos recursos, tipificados en grandes líneas por su naturaleza o no de renovables, ¿ el espectro radioeléctrico puede ser concebido en algunos de éstos términos?. Estimo que es imposible, dado que solo lo naturalmente presente, aún con la ausencia del hombre, podría con posterioridad a su presencia ser descripto de esa manera.

EL CONCEPTO DE ESPECTRO

" Luego de cien años de un desarrollo extraordinario, la radio esta entrando en una nueva era. Las tecnologías convergentes de computación y de comunicaciones les proporcionan inteligencia a las viejas aplicaciones y generan aplicaciones nuevas. El Espectro radioeléctrico es vital en muchas áreas.Algunos ejemplos son la defensa nacional, la seguridad pública, las advertencias de desastres, el control del trafico aéreo y el monitoreo del medio ambiente.La UIT ha registrado mas asignaciones de frecuencias en los últimos años que durante toda la historia anterior de la radio. Es un hecho ampliamente reconocido que el espectro radioeléctrico será el principal motor del crecimiento económico y de la mejora del nivel de vida en las próximas décadas. Para utilizar una banda de frecuencia o posición orbital especifica hay que pasar por un arduo proceso de coordinación, autorización, obtención de licencias, etc., con importante intervención de los gobiernos."

" El espectro tiene ahora su medida y su precio, pero aún no existe una aceptación universal, el Jurista francés J.D. Bedín dice que el espectro es igual a tecnología, industria, dinero, cultura y poder. El concepto radioeléctrico es un concepto multidimensional".

"Está ampliamente aceptado que sus dimensiones incluyen el ancho de banda de la frecuencia de radio, el lapso de tiempo y el volumen geográfico, algunos han introducido el concepto de polarización." ( RYSZARD G. STRUZAK, ( XXV Asamblea General ,Comisión E, Unión Internacional de Ciencias Radiales, Lille, 28 de Agosto –6 de Septiembre de 1996 y 13º Simposio y Exhibición Internacional de Compatibilidad Electromagnética de Wroclaw, 25 al 28 de Junio de 1996.).

Sin embargo el Sr. Ryszard G. Struzak , expresa en un análisis , que el espectro radioeléctrico es un bien natural que debería considerarse patrimonio de la humanidad. Con lo cual, respetuosamente, me permito no estar de acuerdo. La UNESCO podrá declarar de patrimonio de la humanidad determinados bienes, por solicitud de un tercero, pero no posee ni le corresponde incursionar en lo que es competencia de la Unión Internacional de Telecomunicaciones, (que es el "sitio legitimado" inclusive por las Naciones Unidas, la Organización Mundial del Comercio, y otros importantes entes de nivel internacional o regional, como lo es , por ejemplo, la Unión Europea), en que están todos los terceros: las Administraciones representativas de los Estados Nacionales de todo el mundo.

Considero que, " la tecnología, la industria, el dinero, la cultura y el poder " que implica el espectro radioeléctrico, no constituyen un bien natural y que puedan estos valores considerarse patrimonio de la humanidad. Cualquiera sea la posición teológica o dogmática de quien participe de ésta discusión.

No nos encontramos ante la posibilidad de una delegación de competencias, debemos poner sumo cuidado en el ejercicio de ése poder aludido, debemos recordar que, un gran poder, durante casi 1153 años, que se expresó como reinado, republica y monarquía, delego la custodia de sus fronteras, "tercerizándolas" y , con el mismo empeño y gran talento, construyo caminos por todo su territorio para integrarlo a una concepción económica y política, expresando el manejo y dominio de una gran tecnología en su tiempo. El fracaso de la "tercerización", permitió que por esos mismos caminos llegara la desgracia para caída del poder, y luego, por esos mismos caminos, luego se expandió el Cristianismo,. Como aprendimos cuando estudiamos Derecho Romano.

Podemos, aún informar que, la energía que implica el espectro radioeléctrico no constituye una forma de energía desorganizada, como sería la energía calorífica natural, forma parte de la naturaleza de espectro radioeléctrico el que, para ser tal, la organización de su producción es previa y necesaria para que adquiera su condición y ,por ende, su utilidad y propósito.

Por supuesto que la generación de señales radioeléctricas pueden que contengan imperfecciones que degraden su calidad de señal o su alcance o su potencia o desborde la misma frecuencia ( previamente "asignada" para su producción con el comienzo del uso) para que fuera programada por medio de una concepción físico-matemática que pudo obtener una traducción tecnológica. Ello podría provocar perjuicios a la emisión y/o recepción de otras señales, es decir : interferencias.

Las interferencias pueden ser ocasionadas por una inapropiada manipulación de los equipos o por defectos de éstos, un poco como si se tratara, en éste ultimo supuesto, de vicios redhibitorios virtuales intangibles de un bien que no es cosa. Y como tal tienen un tratamiento o procedimiento para su detección y cese.

Un microchip puede contener un defecto de fabricación, por la introducción de una impureza en su estructura y solo percibirse el defecto o vicio con la constatación de la explotación o uso del sistema.

Las interferencias se clasifican a su vez en : admisibles, esperadas y perjudiciales. Si se acepta la posibilidad de interferencias admisibles se está aceptando que ellas pueden ser producidas sin culpa o dolo, como ocurre con las emisiones radioeléctricas que llegan como máximo a 30 mega hertz, dado que estas están condicionadas en su propagación a efectos de reflexión y son motivo de disturbio por parte de la actividad solar o el clima, la presencia de espejos de agua o diferencias de temperaturas en cada lugar, el que puede ser distinto en el lugar de la emisión y en el de recepción o viceversa.

La existencia de equipamiento de radio útil en la banda de frecuencia indicada, es otro importante indicio que señala a la tecnología de producción de ondas radioeléctricas en condiciones adversas de elementos naturales no creados por el hombre. Y los usuarios de estos servicios son ciento de miles. Y los nuevos equipos para estas frecuencias son cada vez mas perfectos en la generación de las ondas radioeléctricas destinadas a éstos niveles de energía. Inclusive venciendo las condiciones naturales de una forma de propagación por reflexión (no directa). Tal es así que en la reciente reunión de Radiocomunicaciones de Estambul 2000 (UIT-R), se agendo que estas frecuencias podrían en un futuro muy próximo atribuirse a servicios de radiodifusión sonora a nivel mundial.

Esta posibilidad implica una repotenciacion de los valores comerciales de las frecuencias atribuidas en el futuro con ese propósito e implica el diseño y producción de plantas transmisoras de radiodifusión sonora de nuevas características con usos , por parte de las Administraciones Nacionales, compartimentada en el tiempo.

El cambio de velocidad de la velocidad del cambio, una aceleración , deviene en exponencial, es decir , una representación cuadrática, no lineal y posiblemente se instaure la obligación de migraciones de actuales emisiones en esas frecuencias a otras, con las consiguientes nuevas inversiones que tal novacion implica. La migración implica cambio del equipo o terminal de radio utilizado y ello es motivo de planeamiento prudente y anticipado por parte de la industria del sector, con todas las consecuencias que ello implica en materia de inversiones, análisis de mercado y precios y costos.

Así las cosas, los señores Constituyentes están manifestando y suscribiendo que la historia del tema, en la novísima provincia de Tierra del Fuego no ha sido la que consideran es necesaria en el territorio y que desde el poder central federal las opiniones provinciales no son consideradas en la magnitud que los intereses vinculados a la concepción de la autonomía provincial exigen.

Los señores Constituyentes han tenido muy en claro que la televisión y la radiodifusión sonora constituyen un fuerte poder de accion respecto a la opinión publica ,inclusive como medio de generación de percepciones o para tutelar, por su medio, concepciones o valoraciones politicas locales o nacionales

Pero, considero que, tal como se promueve esa voluntad no es la adecuada, ni técnica, ni legislativa ni políticamente. En un caso especifico de éste verdadero conflicto de normas, la Corte Suprema de Justicia de la Nación deberá expedirse, como único órgano constitucional habilitado en el país para la interpretación de las normas constitucionales vigentes.

No corresponde traer al caso la jurisprudencia profusa de la CSJN respecto a la llamada cláusula de "comercio" y el trafico interprovincial, ya que una FM puede no ser trafico radioeléctrico interprovincial.; lo mismo que un circuito cerrado de televisión comunitaria que efectúe los enlaces desde la planta de distribución hacia los abonados por vínculo radioeléctrico que, en su caso, puede estar sujeto a "compresión" de señal para dar al "remanente de espectro" otro destino u otro tipo de servicio.

Aquí, está ausente el caso de " trafico interprovincial ", inclusive en su parte local. Esta instalado, por la Provincia, el concepto de recurso natural para su gestión comercial en el ámbito provincial, instalándose el concepto dominio publico, como derivada primera de la primer premisa, en una traslación mecanicista de la construcción de la competencia federal respecto a éste dominio, acotado ahora por la geografía política que corresponde a la provincia que tiene domino, según sostiene, respecto al medio instrumental radioeléctrico.